As ofertas de colocação privada ou "Regulamento D" se tornaram uma importante fonte de capital para as empresas americanas.
Desde 2008, as empresas têm emitido mais de meio bilhão de dólares por ano em títulos através do mercado de colocação privada.
Embora o mercado de colocação privada continue sendo uma fonte viável para o crescimento das pequenas empresas, a Autoridade Reguladora da Indústria Financeira (FINRA) descobriu problemas significativos em várias de suas investigações.
Algumas dessas questões alarmantes incluem fraude, iliquidez, valores de avaliação, abusos nas práticas de vendas e materiais de marketing emitidos com declarações imprecisas ou informações omitidas pertinentes à tomada de uma boa decisão de investimento.
Tais problemas representam uma preocupação legítima para mais do que a maioria dos investidores que são atraídos para o mercado de colocação privada.
Entretanto, existem passos importantes que os corretores-operadores podem tomar a fim de limitar a possibilidade de perdas significativas por parte dos clientes no mercado de colocação privada.
REGULAMENTO D
Existem leis federais e estaduais que proíbem a venda de títulos que não são registrados na Securities and Exchange Commission (SEC) e agências estaduais de títulos, a menos que os títulos ou a transação de títulos em particular estejam isentos de registro.
Há três regras sob os Regulamentos D (504, 505 e 506) que prevêem isenções das disposições de registro sob a seção 3(b) da Lei de Títulos e Valores Mobiliários.
A regra 504 aplica-se a ofertas limitadas para as quais o preço total da oferta de títulos dentro de um período de um ano não exceda $1 milhão.
Sob a Regra 505, as ofertas limitadas de títulos que não excedam US$ 5 milhões dentro de um período de um ano estão isentas e podem ser vendidas a um número ilimitado de "investidores credenciados" e a até 35 investidores não credenciados.
A Regra 506 prevê um porto seguro legal para uma isenção de registro sob a Seção 4(2) da Lei para a venda de títulos a um número ilimitado de investidores credenciados e até 35 investidores não credenciados, desde que os investidores não credenciados possuam um certo grau de sofisticação financeira.
De acordo com a Regulamentação D, um investidor credenciado é definido como "qualquer pessoa que cumpre, ou que o emissor razoavelmente acredita cumprir, certos requisitos, incluindo pessoas físicas com patrimônio líquido superior a US$ 1 milhão ou renda anual superior a US$ 200.000 (ou US$ 300.000 em conjunto com um cônjuge)".
RISCOS DE COLOCAÇÃO PRIVADA
A seguir estão alguns dos principais riscos associados ao investimento em colocações privadas:
Divulgação inadequada - materiais de marketing de colocação privada são freqüentemente emitidos com declarações imprecisas ou informações omitidas, que são necessárias para tomar uma decisão de investimento informada. De fato, as Regras 505 e 506 não exigem que os emissores forneçam qualquer informação específica por escrito a respeito da oferta aos investidores credenciados.
Falta de liquidez - As colocações privadas são investimentos ilíquidos. Os resgates são geralmente restritos, o que significa que o dinheiro pode ser trancado por meses ou mesmo anos. Eles não são negociados publicamente, e não há um mercado secundário pronto onde os títulos podem ser vendidos. Se os investidores tiverem necessidades imediatas de dinheiro, podem não conseguir vender os títulos de colocação privada sem violar a lei, e se forem capazes de vendê-los, podem se encontrar lutando para vendê-los a um preço justo.
Avaliação imprecisa - Como não existe um mercado pronto para colocações privadas, a avaliação é deixada a modelos matemáticos que podem utilizar fatores não confiáveis. Muitas vezes, as avaliações são deixadas a cargo de estimativas pessoais.
Diligência insuficiente dos corretores - os corretores que vendem colocações privadas de risco devem realizar procedimentos rigorosos de due diligence antes de oferecê-las a seus clientes. No entanto, muitos corretores-empresários estão ignorando as bandeiras vermelhas e as sugestões da Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) que poderiam evitar que os clientes sofressem perdas de investimento. Isto pode ser devido às preocupações dos corretores - corretores, de que as vendas de colocação privada podem diminuir se os clientes estiverem cientes dos riscos significativos que eles representam.
OBRIGAÇÕES DO CORRETOR-DEALER
Se a corretora/ corretora não tiver informações importantes sobre um emitente de colocação privada ou seus valores mobiliários que está recomendando, a corretora/ corretora deve divulgar este fato junto com os riscos que surgem de uma falta de informação.
Entretanto, não é permitido ao corretor-dealer confiar cegamente em um emitente para obter informações sobre uma empresa, nem pode confiar em informações dadas pelo emitente ou seu consultor no lugar de conduzir sua própria investigação razoável.
Os corretores-empresários são obrigados a exercer um alto grau de cuidado na investigação e verificação das representações e reivindicações de um emissor.
Mesmo que os clientes de um corretor-dealer sejam investidores sofisticados e bem instruídos, ele não evita seu dever de conduzir uma investigação razoável.
É recomendável que os corretores-empresários forneçam as mesmas informações aos investidores credenciados que eles são obrigados a fornecer aos investidores não credenciados para ajudar a evitar a responsabilidade por fraude.
A seguir estão algumas das outras responsabilidades que os corretores-operadores são obrigados a cumprir ao recomendar investimentos de colocação privada aos clientes:
Obrigações de adequação - os corretores-operadores devem conduzir uma análise de adequação razoável ao recomendar títulos a investidores credenciados e não credenciados. Esta análise deve levar em conta o conhecimento e a experiência do investidor e não apenas o patrimônio líquido ou a renda dos investidores. Além disso, os corretores-sociedades financeiras devem realizar uma análise de adequação específica ao cliente que considere as demais participações, situação e necessidades financeiras, situação fiscal e objetivos de investimento do cliente individual. O cliente também deve compreender plenamente e ser capaz de lidar com os riscos envolvidos no investimento privado de colocação.
Conduzir investigações razoáveis - os corretores-operadores devem, no mínimo, conduzir uma investigação razoável sobre o emissor da colocação privada e sua administração, as perspectivas comerciais do emissor, os ativos detidos pelo emissor ou a serem adquiridos pelo emissor, as reivindicações que estão sendo feitas e o uso pretendido dos lucros da oferta. Mesmo que uma oferta subseqüente possa ser para o mesmo emissor, um corretor-dealer deve conduzir uma investigação razoável em relação a cada oferta individual. Os corretores-dealkers também devem manter registros documentando bot o processo e os resultados de sua investigação.
Resolver conflitos de interesse - Se um corretor-revendedor é afiliado de um emissor em uma oferta do Regulamento D, ele deve assegurar que sua afiliação não comprometa sua independência enquanto realiza sua investigação. Assim, os corretores-sociados devem resolver qualquer conflito de interesse que possa prejudicar sua capacidade de conduzir uma investigação detalhada e independente.
Investigar o memorando de colocação privada - um corretor de valores mobiliários que prepara o memorando de colocação privada tem o dever de investigar os valores mobiliários oferecidos sob o Regulamento D e quaisquer representações feitas pelo emissor no memorando de colocação privada ou outro documento de oferta. A literatura de vendas relativa à colocação privada que um corretor-dealer distribui é considerada uma comunicação com o público, e se tais materiais não forem justos e equilibrados ou se forem enganosos, o corretor-dealer pode ser considerado como tendo violado leis, regras ou regulamentos de valores mobiliários.
Identificar as bandeiras vermelhas - enquanto conduzem uma investigação razoável, os corretores-operadores devem anotar qualquer informação que encontrar que possa ser considerada uma "bandeira vermelha" que alertaria uma pessoa prudente para conduzir qualquer investigação adicional. As responsabilidades razoáveis de investigação de um corretor-dealer o obrigariam a acompanhar qualquer "bandeira vermelha" que encontrar durante sua investigação, assim como investigar qualquer informação adversa substancial sobre o emissor. Um exemplo de bandeira vermelha é a recusa do emitente de fornecer a um corretor-dealer as informações necessárias para que o corretor-dealer cumpra seu dever de investigar a oferta.
Investigue os especialistas antes de confiar - os corretores-operadores podem contratar consultores ou outros especialistas para ajudar a empresa a empreender e cumprir suas razoáveis responsabilidades de investigação. Entretanto, um corretor-dealer deve rever diligentemente as qualificações e competência do consultor ou peritos contratados para realizar uma investigação em seu nome. O uso do consultor ou peritos não completa as responsabilidades de investigação do corretor-dealer, na medida em que uma revisão do relatório do consultor ou perito pode identificar problemas ou preocupações que o corretor-dealer deve investigar mais a fundo.
Estabelecer procedimentos de supervisão - os corretores-operadores que se envolvem em ofertas de colocação privada devem ter procedimentos de supervisão que sejam razoavelmente projetados para garantir que o pessoal da empresa e os representantes registrados: 1) se envolvam em um inquérito suficientemente rigoroso para cumprir com suas exigências legais e regulamentares; 2) realizem a análise exigida pelas regras FINRA; 3) qualifiquem seus clientes como elegíveis para comprar ofertas de colocação privada; e 4) não violem as disposições antifraude das leis federais de títulos ou regras FINRA em conexão com sua preparação ou distribuição de documentos de oferta ou literatura de vendas. Estes procedimentos devem ser razoavelmente concebidos para assegurar que cada oferta de colocação privada seja adequadamente supervisionada antes de ser comercializada e vendida aos clientes.
Os corretores que não cumprem suas responsabilidades podem ser responsáveis perante os investidores por danos decorrentes de um investimento de colocação privada.
A Comissão de Valores Mobiliários e Câmbio (SEC) responsabiliza os corretores de valores mobiliários por recomendar colocações privadas e impõe os deveres acima mencionados em relação a um título e às representações de seu emissor.
Este dever deriva da relação especial que os corretores-dealers compartilham com seus clientes.
O não cumprimento deste dever pode resultar em uma violação das disposições antifraude da FINRA e das leis federais de valores mobiliários, particularmente da Securities Act e da Seção 10(b) da Securities Exchange Act.
Também pode constituir uma violação das regras da FINRA, exigindo princípios justos e eqüitativos de comércio justo.
Além disso, os investidores que sofreram danos em uma oferta privada de colocação podem apresentar reivindicações contra seus corretores de valores mobiliários para recuperar perdas monetárias.
O mais importante dos direitos dos investidores é o direito de ser informado!
Este artigo sobre colocações privadas é do escritório de advocacia de Robert Wayne Pearce, P.A., localizado em Boca Raton, Flórida.
Por mais de 40 anos, o Advogado Pearce tem tentado, arbitrado e mediado centenas de disputas envolvendo títulos complexos, commodities e questões de direito de investimento.
Os advogados de nosso escritório de advocacia são dedicados a proteger os direitos dos investidores em todos os Estados Unidos e internacionalmente!
Por favor, visite nosso blog, poste um comentário, ligue 800-732-2889 ou envie um e-mail para o Sr. Pearce em pearce@rwpearce.com para respostas a qualquer uma de suas perguntas sobre perdas que você possa ter sofrido em colocações privadas e/ou qualquer assunto relacionado.
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